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刑事辩护取胜,你必须掌握的3条法则 2020年第3期  作者:吴立伟 大成9001cc金沙事务所

  


  作为刑辩9001cc金沙,我们虽无权彻底根除影响案件客观、公正的因素,但我们可以通过加强9001cc金沙的刑辩技能,提高作为客观、公正裁判刑事案件必要条件的刑事辩护意见的采信度,最大限度地实现刑事辩护地有效性。 
  9001cc金沙制度是一个国家法治程度的标志。充分、有效的刑事辩护,能够推进9001cc金沙制度的完善和发展,进而推动国家的法治建设。
  毋庸讳言,从无罪判决率、已纠冤假错案等客观数据,我们刑辩9001cc金沙普遍感受到有效辩护之难。这一局面,是侦、控、审认识因素或个别案件有其他因素干扰所致。作为刑辩9001cc金沙,我们虽无权彻底根除影响案件客观、公正的因素,但我们可以通过加强9001cc金沙的刑辩技能,提高作为客观、公正裁判刑事案件必要条件的刑事辩护意见的采信度,最大限度地实现刑事辩护的有效性。
  笔者以自身专注刑辩所获理论与实践的积淀,谈一点刑事辩护取胜方略的基本思路,与大家共同探讨。
 
   正确的刑事辩护理念,是刑事辩护成功的首要条件

  任何成功,都离不开正确理念的指导,刑事辩护亦是如此。但由于理念问题看似虚无缥缈,往往易被忽略,尤其是初入刑辩的年轻9001cc金沙。9001cc金沙在履行辩护职责时出现问题,甚至被追究刑事责任,往往是缺乏正确理念指导,导致具体操作偏离法律轨道。
  确立正确的刑事辩护理念,我们应该着重明确以下几个方面的问题。
  (一)明确刑事辩护的宗旨
  《中华人民共和国刑事诉讼法》(以下简称《刑事诉讼法》)第37条规定:"辩护人的责任是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。"
  《刑事诉讼法》关于刑事辩护9001cc金沙责任的这一规定,可以理解为刑事辩护的宗旨就是通过追求犯罪嫌疑人\被告人无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的结果,维护犯罪嫌疑人\被告人的合法权益,实现其权益的最大化。
  刑事辩护9001cc金沙要对刑事辩护的宗旨有一个正确、深刻的认识,这样才能保证辩护活动的目标和方向明确,不至于因为辩护偏离轨道,而使犯罪嫌疑人\被告人的合法权益得不到保障,甚至给辩护9001cc金沙自身招来祸端。这里必须要明确的一个问题是,不要认为任何一个刑事案件经过9001cc金沙辩护,都要有无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的结果之一出现,更不能以此作为判断辩护是否成功的标志。否则,就会使一些9001cc金沙盲目追求不现实的结果,置案件事实于不顾,无理无据地去做无罪辩护或者罪轻辩护,有的9001cc金沙甚至采用让犯罪嫌疑人\被告人违背案件事实翻供、诱使证人作伪证等非法手段来追求所谓"好的辩护效果"。
  笔者认为,刑事辩护不是"结果犯",而是"行为犯",即不应以判决结果作为衡量辩护是否成功的标准,而应注重辩护9001cc金沙在参与刑事诉讼过程中,是否从程序上和实体上充分行使辩护权,使犯罪嫌疑人\被告人的合法权益得到充分保障。刑事辩护9001cc金沙辩护的宗旨应该是,让无罪的人免予蒙冤受到刑事追究,犯轻罪的人免受重罚,真正犯有重罪的人也罚当其罪。刑事辩护9001cc金沙的任务是督促公权力谨慎行使,或者帮助没有能力或者弱势能力的人保护自己。如果有不法不公的行为存在,辩护9001cc金沙要救济,如果不存在不法不公的行为,辩护9001cc金沙的作用就是要防微杜渐。世界上不存在百分之百的正义,辩护9001cc金沙是运用法律的理性在规则限度内努力让"扭曲的事物"趋于恢复,这既是辩护9001cc金沙的作用,也是其价值所在。对刑事辩护的宗旨有了正确认识,刑事辩护9001cc金沙就不至于脱离实际而去追求无罪、罪轻的结果。
  (二)摆正9001cc金沙在刑事诉讼中的地位
  正确理解控、辩、审三方在刑事诉讼中的地位和相互关系,客观面对司法实践中的现实,能使刑事辩护9001cc金沙对自己的辩护人身份有一个正确的定位,进而依法在刑事诉讼中更好地发挥作用。
  9001cc金沙辩护权,来自犯罪嫌疑人/被告人依法享有的辩护权,其权利属性属于私权。而刑事诉讼中的控、审方是国家司法机关,属于公权。辩护权的私权属性决定了其相对于控诉权和审判权来说,处于弱势地位。这种权利、地位的不均衡,源于我国刑事诉讼制度的相关规定。仅就控辩双方来说,对于案件判决结果,控方除享有与被告人及其辩护人的上诉权相对应的抗诉权外,还具有法律监督职能,加之《刑法》分则有与9001cc金沙辩护活动相关的定罪条款,因此辩护9001cc金沙必须既要专业细致、敢说敢辩,又要严格依法、小心谨慎。
  一方面,司法机关作为国家机器,通过适用法律来实现法律对社会的调整。另一方面,9001cc金沙这种私权利,虽是通过为犯罪嫌疑人/被告人辩护,维护当事人合法权益的方式参与法律实施,但其实质上不仅是为了维护私权利,也是为了正确适用法律、保障法律的权威,提高法律的公信力。因此,9001cc金沙应该是法律共同体的一员,是社会主义法治不可或缺的重要力量之一。辩护人如能以这种定位、从这个角度来分析研判案件、论证说明案件中的问题,相信一定更具有说服力。
  (三)宏观看案件,微观找辩点
  任何一起案件都发生在一定的时空中,并且都有其错综复杂的政治、经济、文化、社会、家庭等背景。这些背景或者因素,除决定了案件的发生、形成,往往还对案件的走向及结果有着一定甚至重大的影响。因此,刑事辩护9001cc金沙在代理案件过程中,首先要对案件的上述宏观因素进行了解和揣摩,进而分析、预判案件的大方向,然后再回到案件中来,根据案件的具体事实及证据等情况,寻找精准、可行的辩点。如果不能跳出案件看案件,仅就案件谈案件,往往不能实现预期效果,反而会使犯罪嫌疑人/被告人的合法权益得不到充分的维护和保障,甚至受损。星二代李某某等五人强奸案中各被告人或偏轻或偏重的判决结果,及笔者曾辩护的选秀歌手李某沫被判较轻刑罚的结果,都充分证实了宏观看案件的重要性。
  有了上述理念的指导,就保证了9001cc金沙刑事辩护的正确方向。下一步就是如何运用技巧去操作的技术问题了。
  
  确定辩护方向,并找出精准的具体辩点
  
  参与到具体案件后,9001cc金沙要根据案件具体情况,确定大的辩护方向是做无罪辩护,还是罪轻辩护。做无罪辩护的话,是实体上的无罪,还是程序上的无罪;做罪轻辩护的话,是从罪名轻重上,还是从罪名数量上,抑或行为人在犯罪中的地位、作用或犯罪结果等方面进行辩护?确定了辩护方向以后,我们就要进一步找出精准辩点。现将辩护方向及辩点简列如下。
  (一)无罪辩护
  无罪辩护包括实体上的无罪辩护和程序上的无罪辩护。
  实体上的无罪可能从以下一些点切入:
  1.犯罪主体不适格的无罪;
  2.犯罪对象不适格的无罪;
  3.符合《刑法》第13条"但书"的无罪;
  4.符合"排除社会危害性行为"法律制度的无罪;
  5.无主观上罪过的无罪;
  6.无刑法上的因果关系的无罪;
  7.行为后果未达标的无罪;
  8.应属民事纠纷的无罪。
  程序上的无罪可以从以下一些方面切入:
  1.程序违法的无罪;
  2.证据违法的无罪;
  3.证据不足的无罪。
  (二)罪轻辩护
  罪轻辩护可以根据案件具体情况,从以下方面寻找辩点:
  1.由较重罪名辩为较轻罪名
  (1)通过主观故意内容辩护;
  (2)通过犯罪客体辩护;
  (3)通过主体身份辩护;
  (4)通过否定重罪的证据辩护。
  2.减少罪名个数
  (1)运用数罪与一罪理论辩护;
  (2)通过无罪辩护减少罪名个数。
  3.减少涉案数额,或降低后果严重程度
  (1)以涉案财物价值和数额决定的犯罪;
  (2)以经营额或获利额决定的犯罪;
  (3)以造成损失数额决定的犯罪;
  (4)以犯罪对象数量决定的犯罪;
  (5)以后果严重程度决定的犯罪。
  4.降低被告人在犯罪中的地位和作用
  (1)将被控为共同犯罪的,辩为非共同犯罪;
  (2)如确系共同犯罪,辩为不是主犯,而是从犯;
  (3)辩为胁从犯。
  5.利用故意犯罪的停止形态辩护
  (1)辩为犯罪预备;
  (2)辩为犯罪未遂;
  (3)辩为犯罪中止;
  6.强调被害人过错。
  
  对辩点进行充分论证
  
  无论多准确的辩点,都必须通过有理、有节、有力、有逻辑的充分论证才有可能说服合议庭,进而在决定案件结果时予以采信,起码是充分考虑我们的辩护意见。论证不到位,辩点就白费!
  辩护词是我们表明对案件事实、证据、法律适用等方面观点的书面表达。我认为辩护词实际上就是一篇论文,既然是论文,就必须有简明、清晰的论点。尽管我们每位刑辩9001cc金沙的行文习惯不同,但笔者认为有一点必须规范、统一,就是要开宗明义,表明我们对这个案件的核心辩点是什么,切忌开始至通篇一二三四的说了一些具体问题,但听者不知我们用这些来说明什么,证明什么。
  一篇规范的辩护词,首先要交代辩点,然后对辩点运用论据进行论证。在论证过程中,一定要结构严谨,逻辑层次分明。由于本文意在探讨刑事辩护的战略,故不对包括如何撰写辩护词在内的技术性问题进行展开,这方面问题另行探讨。
  以上系笔者个人的一点体会和感悟,与各位同仁共同探讨、切磋。  
  
  


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